Коллизионные нормы МЧП - OXFORDST.RU

Коллизионные нормы МЧП

Коллизионная норма и ее структура

Понятие коллизионной нормы

Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам , предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Поскольку коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Структура и содержание коллизионных норм

Под коллизионными нормами понимаются правила, определяющие, право какой страны подлежит применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

В третьей части ГК РФ общее правило об определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, содержится в ст. 1186:

«1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано».

Имеется в виду, что если на основании источников права, названных в пункте первом, определить применимое право не представляется возможным, то тогда следует использовать принцип «тесной связи». Из приведенного текста п. п. 1 и 2 ст. 1186 следует, что такое коллизионное начало носит общий характер, оно должно применяться независимо от характера или содержания гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом (независимо от того, договорные это отношения или внедоговорные).

Тот же принцип использован в случае применения права страны с множественностью правовых систем, в случае если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению (ст. 1188). В отношении применения права к договорным отношениям, согласно п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Тот же принцип предусмотрен в ст. 1213 в отношении определения права, подлежащего применению к договору, в отношении недвижимого имущества (ст. 1213) и уступке требования (п. 1 ст. 1216). Согласно п. 1 ст. 1213 при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится недвижимое имущество.

Правила о применении права, в основу которых положен принцип «тесной связи», доктрина относит к категории так называемых гибких коллизионных норм.

От них следует отличать «жесткие коллизионные нормы», которые часто также определяют в литературе как «классические коллизионные нормы».

Специфика жестких коллизионных норм проявляется в их структуре. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей:

  1. объема;
  2. коллизионной привязки.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений.

Например, статья 156 СК РФ предусматривает, что условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются законодательством государства, гражданином которого это лицо является в момент заключения брака. Объем в данном случае — условия заключения брака, привязка — закон гражданства лица.

В законодательстве, в международных договорах и практике различных государств применяются различные коллизионные привязки (формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.

Наиболее распространенные коллизионные привязки и отношения, к которым они применяются:

  • личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii). Применяются при регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособности) — ст. ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ, ст. 156 СК РФ, п. п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • личный закон юридического лица (lex societatis). Указывает на государственную принадлежность юридического лица (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юридического лица) — ст. 1202 ГК РФ, п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г., п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования — ст. ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места совершения акта (lex loci actus). Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. ст. 1209, 1217 ГК РФ, ст. ст. 39, 40, 41 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 42 — 44 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;
  • закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;
  • закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда — ст. 1219 ГК РФ, ст. 42 Минской конвенции 1993 г., ст. 45 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;
  • закон флага (lex flagi). Применяется в области торгового мореплавания — ст. 415 КТМ РФ;
  • закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;
  • закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;
  • закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми — абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ, ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;
  • закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансграничного банкротства.

Наряду с приведенными выше привязками применяется и ряд других, в частности в отношении отдельных видов договоров.

Классификация коллизионных норм:

  • установленные национальным правом, и нормы, установленные международным договором;
  • диспозитивного и императивного характера;
  • односторонние и двусторонние (первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права, например, к односторонним коллизионным нормам относятся правила п. 3 ст. 1197, ст. 1200, п. 2 ст. 1213 ГК РФ);
  • однозначные и кумулятивные (под однозначными понимаются нормы, содержащие одну привязку, если две или три и более коллизионных привязок — альтернативные или кумулятивные, например, п. 1 ст. 1209 ГК РФ).

В ст. 1188 части третьей ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем (например, федеративное государство). «В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано».

Доктрина и практика разных государств различают «международные» и «межобластные» коллизии, поскольку их правовая природа различна.

Для России как федеративного государства проблема решения так называемых межобластных коллизий, под которыми понимается определение применения законодательства различных субъектов РФ, имеет существенное значение. Еще в Федеральном договоре (март 1992 г.) было предусмотрено разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти республик в составе Федерации. Согласно ст. 1 этого договора, к ведению федеральных органов было отнесено «федеральное коллизионное право». Федеральное коллизионное право, согласно п. «п» ст. 71 Конституции РФ, находится в ведении Российской Федерации.

Читайте также  Мировой финансовый рынок и его структура

Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионная норма — это норма, которая указывает на приме­нимое национальное право к частноправовому отношению, ослож­ненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права), коллизионная норма не содержит информации о правах и обязан­ностях сторон и является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем отечественная доктрина исходит из того, что «кол­лизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к ко­торой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота». Однако данное обстоятельство не означает, что в состав международного частного права вклю­чаются все внутренние материально-правовые нормы, к которым могут отсылать нормы коллизионные, поскольку в этом случае гра­ницы международного частного права будут необоснованно раз­мыты. Поэтому в состав норм МЧП должны быть отнесены только те нормы внутреннего права, которые имеют специальное значение, созданы только для регулирования отношений с иностранным эле­ментом.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регули­рование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государ­ственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодатель­стве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законо­дательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Напротив, международные коммерческие арбитражи руководствуются при поиске применимого права теми коллизионными нормами, которые сочтут применимыми. В частности, в п. 1 ст. 1186 ГК РФ сказано, что «особенности определения права, подлежащего приме­нению международным коммерческим арбитражем, устанавливают­ся законом о международном коммерческом арбитраже». Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. соответствует ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и определяет, что «при отсутствии какого-либо указания сторон тре­тейский суд применяет право, определенное в соответствии с кол­лизионными нормами, которые он считает применимыми».

Однако арбитраж часто применяет коллизионные нормы того государства, на территории которого проходит разбирательство. Так, если спор из внешнеэкономической сделки рассматривается в России, то между­народный коммерческий арбитраж может применить коллизионные нормы законодательства РФ. Как отмечает А.С. Комаров, «это будет иметь место не столько из приверженности принципу lex fori (закону страны суда), сколько потому, что эти коллизионные нормы отражают те рациональные идеи, которые лежат в основе признава­емой за международным коммерческим арбитражем широкой авто­номии при определении применимого права в отсутствие соглашения сторон по этому вопросу».

В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя (иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому не признаются коллизионными (в смысле между­народного частного права) нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если иное не предусмотрено международ­ным договором»). В данном случае также возникает коллизия между национальным законом и международным договором, но решается она исходя из принципов соотношения международного и внутриго­сударственного права.

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизи­онных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к кото­рому оно наиболее сильно тяготеет.

Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли кол­лизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалифика­ция юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содер­жания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.

Структура коллизионной нормы несколько отличается от струк­туры обычной нормы права. В коллизионной норме принято выде­лять: а) объем — указание на круг тех отношений, к которым норма применяется; б) привязку — указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению. Например, ст. 1219 ГК РФ устанавливает: «К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда». Объемом здесь будут обязательства, возникающие вследствие причинения вреда. Привязка — право страны, где имело место действие (обстоятельство), послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно выделить национальныеколлизионные нормы, которые содержатся в законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях.

По форме коллизионной привязки выделяют:

односторонние коллизионные нормы — нормы, привязки которых указывают на применение конкретного национального права. Например, в соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Односторонняя норма российского права всегда указывает на применение российского права;

двусторонние — коллизионные нормы, привязка которых не содержит указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий признак (там, где имели место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Двусторонними они называются потому, что применимы как к праву своего государства, так и к иностранному. В основе двусто­ронних коллизионных норм действует принцип достижения справедливого разрешения спора, даже тогда, когда нормы указывают на применение иностранного права, что, конечно, неудобно для судьи. Так, односторонние коллизионные нормы российского законодатель­ства указывают на применение российского права, а двусторонние — на применение как российского, так и иностранного права. Например, согласно п. 1 ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Понятно, что имущество может находиться как в России, так и за рубежом, соответственно, применимым будет либо российское, либо иностранное право.

В зависимости от обязательности применения коллизионные нормы делятся на императивные и диспозитивные. Императивные— те, которые устанавливают категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон — невозможность такого выбора. Например, в п. 1 ст. 1202 ГК РФ сказано: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо». Таким образом, определить национальность юридического лица можно только на основании права того государст­ва, где оно учреждено.

Диспозитивные нормы, хотя и устанавливают правило о выборе права, в то же время предоставляют сторонам возможность определить применимое право иначе, чем в коллизионной норме. Так, согласно п. 1 ст. 1223 ГК РФ «к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обо­гащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда».

В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и сложныеколлизионные нормы.

Структура простой кол­лизионной нормы строится по схеме: один объем — одна привязка. Так, согласно ст. 1214 ГК РФ «к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо».

Структура сложной коллизионной нормы может включать в себя несколько объемов или привязок. Например, в соответствии со ст. 1221 ГК РФ «к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потер­певшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право стра­ны, где был приобретен товар».

Существуют также так называемые сопутствующие коллизион­ные нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение.

Например, согласно ст. 1218 ГК РФ основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обя­зательству. Например, если договор купли-продажи регулируется правом России, то и проценты (в случае нарушения договора) опре­деляются по российскому законодательству. В международном частном праве известно такое явление, как кумуляцияколлизионных привязок, то есть ситуация, когда колли­зионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств. Например, согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих в брак законодательством его гражданства, однако требуется соблюдение требований законо­дательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заклю­чению брака.

Читайте также  Мировой валютный рынок

Термин «коллизионное право» имеет несколько значений. Во-первых, совокупность коллизионных норм, действующих на террито­рии государства, образует коллизионное право данного государства. Во-вторых, в странах общего права международное частное право принято именовать коллизионным, или конфликтным, правом, поскольку основа международного частного права — это коллизионно-правовые нормы. В третьих, коллизионное право — это институт общей части международного частного права, в котором изучаются такие вопросы, как понятие и строение коллизионной нормы, основ­ные типы коллизионных привязок, проблемы применения коллизи­онных норм и др.

Простой и наглядный алгоритм применения коллизионных норм в МЧП

СТАТУТ ЧАСТНО-ПРАВОВОГО ОТНОШЕНИЯ

Предметом международного частного права (далее – МЧП) выступают общественные отношения в сфере частного права, осложненные иностранным элементом. Иностранным элементом может быть субъект, объект или юридический факт. Коллизионной нормой является та, которая позволяет определить право, которое следует применить для регулирования того или иного правоотношения. Следовательно, статут частно-правового отношения – определяемое коллизионной нормой право, которое следует применить при разрешении дела с иностранным элементом. Коллизионные нормы и статуты содержатся в Разделе 6 Части III ГК РФ.

Виды статутов (общее правило, есть исключения):

  1. Статут физического лица – право страны гражданства физического лица
  2. Статут юридического лица – право страны учреждения юридического лица
  3. Статут вещного отношения – право страны, где вещь находится
  4. Статут договорного отношения – право страны, где находился главный исполнитель в момент заключения договора
  5. Статут деликтного отношения – право страны, где причинен вред
  6. Статут семейного отношения – право страны, где члены семьи имеют совместное место жительства
  7. Статут наследственного отношения – право страны, где наследодатель имел последнее место жительства

Иногда возникает проблема при толковании юридических терминов. Разберем на примере понятия «траст». Согласно англо-саксонскому праву, это вещно-правовой институт, а по праву РФ – обязательственный (доверительная собственность). В зависимости от квалификации, мы должны будем применить разные нормы ГК РФ:

Либо ст. 1205: Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны , где это имущество находится.

Либо ст. 1211: Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Для разрешения проблемы действуют два правила:

Термины известны российскому праву (форма сделки, брак)? – Толковать по российскому праву.

Термины неизвестны российскому праву (репудиация, узаконение внебрачных детей в мечети, гражданское партнерство)? – Толковать по иностранному праву.

Термины известны российскому праву, но в ином словесном обозначении или с другим содержанием (траст)? – Толковать по иностранному праву.

Иногда при применении норм МЧП коллизионная норма одного государства отправляет нас к праву другого государства, а коллизионная норма другого государства отправляет обратно к праву первого государства. В этом случае говорят о проблеме обратной отсылки. Причина существования проблемы обратной отсылки кроется в том, что коллизионная норма отсылает к праву в целом, а не к материальным нормам. Для решения проблемы обратной отсылки важно помнить, что по сравнению с материальными нормами, бОльшую юридическую силу имеют коллизионные нормы.

Наследование: наследодатель гражданин РФ, но ПМЖ в ФРГ. Дело в российском суде.

Ст. 1224 ГК РФ: через место жительства отсылает к германскому праву

Ст. 25 Вводного закона ГГУ через гражданство отсылает обратно к российскому праву

Применяем сразу МН – Книгу Пятую (Наследственное право)

Общее правило: если коллизионная норма отсылает к праву иностранного государства, нужно сразу применять материальные нормы. Обратной отсылки в принципе не возникает.

Исключение из правила касательно правового положения физических лиц существует, чтобы защитить интересы российских граждан.

Международное частное право

Согласно Закону о залоге в отношении прав и обязанностей сторон, применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятель-

ности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не установлено соглашением сторон (ч.

При регулировании отношений с участием граждан часто встречаются ссылки на закон гражданства лица (lex patriae), закон места жительства лица (lex domi-cilii). Обе эти привязки применяются в нашем законодательстве. Так, гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется, как правило, по праву страны, гражданином которой он является (ч. 2 ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ч. 1 ст. 169 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Естественно, что закон гражданства может не совпадать с законом места жительства, поскольку гражданин может находиться на территории одной страны, но сохранять гражданство другого государства.

Гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено такое юридическое лицо (ч. 1 ст. 161 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

Следующий вид коллизионной привязки — это закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Он применяется в области права собственности, в наследственном праве (ст. 164, 169 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Большое распространение имеет закон места заключения сделки (lex loci contractus). Это — право страны, вде была заключена сделка. Такая коллизионная привязка содержится в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 года в отношении сделок, которые не относятся к числу внешнеторговых.

Согласно ст. 165 Основ, право страны, где была вы-

дана доверенность, применяется к форме и сроку действия доверенности. «Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям советского права».

В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки, прежде всего закон места нахождения продавца.

В законодательстве ряда государств применяется принцип закона места исполнения обязательства (lex loci solutions). Это значит, что к содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется закон того государства, где договор подлежит исполнению.

В области торгового мореплавания применяется в ряде случаев закон флага (lex flagi). Из этого коллизионного принципа исходит ст. 14 Кодекса торгового мореплавания СССР. Другим примером коллизионной привязки является закон места причинения вреда (деликта) (lex loci delicti commissi). Так, при рассмотрении вопроса о причинении вреда иностранным туристам в РФ права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие такого причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (ст.

В семейном праве применяется закон места заключения брака (lex loci celebrations). Так, в частности, этот принцип применялся в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье и применяется в ст. 161 Кодекса о браке и семье России. В силу применения этого принципа может создаться такое положение, что брак, заключенный в РФ российской гражданкой с иностранцем, будет действительным по нашим законам, но может быть признан недействительным за границей. Такой брак, если при его заключении было нарушено законодательство страны, гражданином которой являлся один из вступающих в брак, станет «хромающим браком». Из этого примера видно, что путем применения коллизионных норм одной страны, содержащихся во внутреннем законодательстве, не всегда

Moiyr быть преодолены те коллизии, которые возникают вследствие расхождения законов различных государств.

Говоря о коллизионных нормах, следует указать и на закон суда (lex fori), то есть закон той страны, где рассматривается спор (в суде, арбитраже или в ином органе).

Выше рассматривались в основном коллизионные нормы, установленные в законодательных актах, действующих в России. Расширение в последние годы числа таких коллизионных норм позволяет утверждать, что в нашем праве складывается определенная система коллизионных норм, что и привело к подготовке проекта Закона РФ о международном частном праве.

Коллизионные нормы содержатся и в международных договорах РФ.

Коллизионные нормы содержатся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также в консульских конвенциях, заключенных Россией.

Читайте также  Медико-психологическая помощь пострадавшим при экологических катастрофах

Тема 3. Коллизионные нормы в международном частном праве

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом разрешается такая проблема, является центральным институтом МЧП. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда ее особенности: 1) коллизионная норма не регулирует данные правоотношения, а только указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон; 2) являясь нормой отсылочной она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма состоит из двух элементом: объема (указание на вид частного правоотношения) и привязки (указание на право, подлежащего применению к данному правоотношению).

Виды коллизионных норм:

1) по форме коллизионной привязки:

односторонние нормы, привязка которых указывает на применение собственного материального права, т.е. материального права того государства, в правовой системе которого находится и рассматриваемая коллизионная норма (абз.2 п.1 ст. 1224 ГК РФ);

двусторонние нормы (формулы прикрепления), привязка которых не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать (п.1 ст.1224 ГК РФ).

2) по форме выражения воли законодателя:

императивные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ);

диспозитивные нормы, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом (п.3 ст.1219 ГК РФ);

альтернативные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения (абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ). Они в зависимости от характера связи между альтернативами подразделяется на простую (в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена) и сложную (в ней альтернативные привязки соподчинены между собой и выделяются основная и дополнительная привязки).

3) по приоритетности применения:

генеральные нормы (устанавливают «основное право», применимое в первую очередь);

субсидиарные нормы (устанавливают «дополнительное право», применимое в определенных обстоятельствах).

Основные типы коллизионных привязок – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, определяющие право какого государства будет применено к данному правоотношению:

1) личный закон физического лица определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений. Личный закон выступает в двух формах:

— закон гражданства (закон того государства, гражданином которого лицо является),

— закон домицилия (закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства);

2) личный закон юридического лица определяет правовой статус юридического лица: организационно-правовая форма юридического лица; требования к его наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица и т.д. Основные варианты его определения:

-теория инкорпорации (право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано),

-оседлости (юридическое лицо принадлежат тому государства, на чьей территории находится его административный центр),

-основного места деятельности (на чьей территории юридическое лицо ведет основную хозяйственную деятельность),

-контроля (юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность);

3) автономия воли определяет статут обязательственного правоотношения и предусматривает право того государства, которое выбрали стороны такого правоотношения;

4) закон наиболее тесной связи применяется в случае, если стороны договора не выбрали применимое право. Наиболее тесная связь договора и применимого права определяется целым рядом факторов, специфичных для того или иного договора;

5) закон места совершения акта отсылает к праву того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак, причинен вред и т.д.). Основными видами данной общей формулы прикрепления являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства;

6) закон местонахождения вещи определяет правовой статус собственности. Сущность данной формулы прикрепления заключается в том, что правовое положение имущества и вещные права, с ним связанные, определяются по закону того государства, где это имущество находится;

7) закон места работы (применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность);

8) закон флага (применяется право государства, флаг которого несет судно);

9) закон страны суда означает, что конкретное правоотношение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор.

— конфликт квалификаций;

Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия имеют принципиально различное содержание. В результате их применения может быть прямо противоположные решения по одному и тому же делу в судах разных государств. Существует теории разрешения конфликта квалификаций:

1. квалификация по закону суда, по отечественному праву (собственной правовой системы), что прямо предусмотрено в ст. 1187 ГК РФ.

2. квалификация по праву того государства, с которым правоотношение связано в целом, или квалификация lex causae (М. Вольф). Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

3. теория автономной квалификации (Э. Рабель): для того, чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств;

— обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

Столкновение коллизионных норм принято называть «коллизии коллизий», которые бывают двух видов:

1) положительные, когда два и более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права;

2) отрицательные, когда ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом.

На отрицательных коллизиях возник институт обратной отсылки. Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права. Различное понимание того вопроса, куда отсылает привязка коллизионной нормы: только к материальному праву или в целом к иностранному праву, в том числе и к его коллизионным нормам порождает проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства. Можно выделить следующие варианты решения этой проблемы:

— применять только материальные нормы иностранного права;

— принимать обратную отсылку или отсылку к праву третьего государства;

— создать одинаковое коллизионное право для всех государств – международный коллизионный кодекс.

Относительно российской коллизионной нормы, то она отсылает только к иностранному материальному праву (ст.1190 ГК РФ). Исключение: обратная отсылка принимается в случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физических лиц (ст.1190 ГК РФ).

— пределы применения и действия коллизионных норм.

Применение норм иностранного права в некоторых случаях ограничено:

публичным порядком (оговорка о публичном порядке): норма иностранного права не может быть применена, если противоречит основам отечественного правопорядка (основополагающие принципы права, общепризнанные принципы морали, общепризнанные принципы и нормы международного права).

императивными нормами, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионного право отсылает к иностранной правовой системе.

Правоприменительный процесс построен на постулате, что судья и другой правоприменительный орган знает свое право и его применяет, а иностранное право судья не знает и не обязан знать. Решение вопроса, кто обязан устанавливать содержание иностранного права, предопределяется общим подходом к пониманию иностранного права. Существуют два подхода к установлению содержания иностранного права:

1) англо-американская правовая система: иностранное право понимается как вопрос факта особого рода, т.е. лицо, ссылающееся на нормы иностранного права, должно доказать факт его существования и определенного содержания. В случае недоказанности, действует презумпция тождественности иностранного права национальному праву суда.

2) установление содержания иностранного права ex officio является обязанностью суда, т.е. иностранное право понимается как право, правовая категория. В РФ по делам, вытекающим из предпринимательских правоотношений, суд может возложить обязанность доказывания содержания иностранного права на стороны процесса.

Иностранное право должно применяться, толковаться судом в соответствии с его официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: